啥是同工?何為同酬?
工資究竟都包括什么?
實(shí)現(xiàn)“相同工作同樣待遇”難在哪?
專家：是否同工要根據(jù)個(gè)案判斷;勞動(dòng)法律法規(guī)并未明確“工資”概念;舉證難一定程度上制約同工同酬實(shí)現(xiàn)
最近，一則“保安工資最高9600元，最低5000元”的微博引發(fā)了網(wǎng)友和媒體的廣泛關(guān)注，在羨慕保安員高薪待遇的同時(shí)，不少網(wǎng)友就該微博的內(nèi)容結(jié)合對“同工同酬”的界定展開了激烈爭論。
同工同酬作為勞動(dòng)者享有的基本權(quán)利，在《憲法》、《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》及3月1日即將實(shí)施的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》都有規(guī)定。然而，由于其概念自身的模糊性，導(dǎo)致實(shí)踐中勞資雙方、不同單位及不同部門在認(rèn)定中存在著重大分歧。
那么何為同工?啥是同酬?“酬”都包括啥?“工資”的內(nèi)涵是什么?福利的性質(zhì)如何界定……為此，昨天，記者采訪了法律專家侯玲玲和徐增鵬。
一問：何為同工?
資料：在一家豆制品制造廠工作的李女士，因技術(shù)水平高超，得到了廠長和同事的一致認(rèn)可。她正式領(lǐng)取第一個(gè)月工資時(shí)發(fā)現(xiàn)自己的工資低得出乎意料，明顯比同廠的男性職工工資低。在困惑之中，她向廠人事科工作人員詢問原因，同是加工豆腐，干同樣的活，為啥工資不一樣?得到的答復(fù)是：她是新來的。
某機(jī)械廠夜班執(zhí)勤崗，張某、于某、金某三人每人每周值班兩天。其中，張某為該廠正式職工調(diào)崗后進(jìn)入該崗位，而于某和金某則是外聘的。張某每月能拿3000多元，還有社保，于某和金某每月只拿2000元左右，沒社保。
1、 同酬的前提是同工， 那么怎么樣才算是同工?畢竟，實(shí)踐中，一方面是對“干同樣的活拿不到同樣報(bào)酬”的非議;另一方面人們又廣泛接受：即使在同一單位干同樣的工作，也會(huì)因工齡、業(yè)務(wù)熟練程度等不同而拿不同的工資。
徐增鵬指出，同工是勞動(dòng)者在相同的工作崗位，從事相同的工作內(nèi)容，付出了相同的工作量，取得了相同的工作業(yè)績。對于同工同酬來講，主要是防止工資分配中的歧視行為，以身份、性別等來區(qū)別對待，所以只要是在相同的工作崗位上完成了相同工作數(shù)量和質(zhì)量的工作，都應(yīng)理解為同工。
2、針對如何界定同工， 目前，有哪些法律法規(guī)或者地方法規(guī)規(guī)章作出過規(guī)定?
侯玲玲指出，相關(guān)法律及部門規(guī)章并不統(tǒng)一，《勞動(dòng)合同法》第36條似乎認(rèn)為同工就是同類崗位或相近崗位;勞辦發(fā)〔1994〕289號(hào)第46條則指同工作、付出等量勞動(dòng)取得相同勞動(dòng)業(yè)績，方為同工。關(guān)于“同工”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)是相同的工作條件、技術(shù)水平、付出努力及承擔(dān)責(zé)任相當(dāng)。這需要確定一個(gè)司法判斷標(biāo)準(zhǔn)，由法官根據(jù)個(gè)案判斷。
徐增鵬介紹，《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)及3月1日即將實(shí)施的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》中只對同工同酬作了規(guī)定，很少對同工進(jìn)行單獨(dú)規(guī)范。
3、實(shí)踐中界定、認(rèn)定同工往往考慮哪些要素?有哪些難點(diǎn)?
侯玲玲指出，目前的司法判例中，通常的觀點(diǎn)認(rèn)為，勞動(dòng)者在業(yè)務(wù)技能、工作經(jīng)驗(yàn)及工作績效等方面均存在個(gè)體差異，并綜合考慮工作年限、工作量的區(qū)別等因素，不能將同工同酬機(jī)械地理解為同一工作崗位的勞動(dòng)者即應(yīng)取同等金額的工資報(bào)酬。
在具體的工作中，即使是相同崗位的勞動(dòng)者，往往也會(huì)因?yàn)楣g、工作能力、工作強(qiáng)度等方面的不同，導(dǎo)致工作結(jié)果不同，所以界定同工存在一定的困難。
徐增鵬說，對用人單位來講，支付勞動(dòng)報(bào)酬除了考慮工作業(yè)績外，可能還會(huì)結(jié)合勞動(dòng)者的工齡、對單位的貢獻(xiàn)、學(xué)歷等因素，即使“工作內(nèi)容完全相同”，也未必拿到一樣多的工資。
二問：何為同酬?
資料：在上述有關(guān)保安工資過5000元的微博所示的工資表中，員工的收入涉及到多個(gè)項(xiàng)目，如“年終獎(jiǎng)”“全勤獎(jiǎng)”“感恩獎(jiǎng)”……實(shí)踐中，還有單位的工資表中，涉及到“職務(wù)津貼”“夜班補(bǔ)貼”“值班補(bǔ)貼”“出差補(bǔ)助”……
1、 工資的內(nèi)涵是什么?通常工資表里的 “全勤獎(jiǎng)”“感恩獎(jiǎng)”……都屬于工資嗎?
徐增鵬稱，根據(jù)國家統(tǒng)計(jì)總局的定義，工資總額由下列六個(gè)部分組成：計(jì)時(shí)工資;計(jì)件工資;獎(jiǎng)金;津貼和補(bǔ)貼;加班加點(diǎn)工資;特殊情況下支付的工資。保安工資中的獎(jiǎng)金，屬于工資。
工資是指用人單位以貨幣形式支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、加班工資以及特殊情況下支付的工資等。
侯玲玲指出，在國外的勞動(dòng)類法律中往往對工資的概念作出明確規(guī)定。而目前在我們國家，除了上述國家統(tǒng)計(jì)總局關(guān)于“工資組成”的規(guī)定外，勞動(dòng)法律法規(guī)中均未對工資的內(nèi)涵和外延作出明確規(guī)定。再加之目前，各類企業(yè)中工資形式的多樣化及工資構(gòu)成的不規(guī)范，導(dǎo)致實(shí)踐中，往往因?qū)べY概念理解的不同而產(chǎn)生爭議。這在一定程度上，也使得此類糾紛的處理往往很難統(tǒng)一。
比如，在中國工資結(jié)構(gòu)中，通常會(huì)有學(xué)歷工資、工齡工資等。工齡工資亦稱資歷工資，是企業(yè)對員工忠誠度和貢獻(xiàn)率的一種報(bào)酬，國外一般這種工資差別不屬于違反同工同酬。學(xué)歷工資有爭議，但作為人力資本投資回報(bào)，也可考慮差別不屬于違反同工同酬。
2、 同工同酬中的“酬”是指工資嗎?如果不是，它指什么?在探討同酬的過程中，福利問題一再成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)。什么是“福利”?
侯玲玲指出， 同酬中的“酬”一般應(yīng)包括勞動(dòng)法上工資及福利，這些都是用人單位與勞動(dòng)者交換的價(jià)格。但勞動(dòng)法上工資為債權(quán)，具有強(qiáng)制給付性質(zhì)，福利屬于自愿給付。同酬的“酬”應(yīng)該包括工資和福利。但我國勞動(dòng)合同法及部門規(guī)章所界定的酬，僅限于勞動(dòng)報(bào)酬。
徐增鵬表示，按照上述工資的定義，福利待遇不包括在工資中。而同工不同酬，除了工資待遇的差別以外，還包括福利待遇的不同。人社部相關(guān)負(fù)責(zé)人也曾明確表示，勞務(wù)派遣職工同工同酬權(quán)利不包括福利和社保。
三問：實(shí)現(xiàn)相同工作相同待遇的難點(diǎn)是什么?
資料：《憲法》第48條規(guī)定，實(shí)行男女同工同酬;《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》均有關(guān)于同工同酬的規(guī)定。《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第7條：勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明“按照同工同酬原則確定的勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額和支付方式”。第9條：用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法第62條規(guī)定，向被派遣勞動(dòng)者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動(dòng)者。
1、 實(shí)現(xiàn) “同樣工作同等待遇”或者說廣義上的同工同酬 難點(diǎn)在哪?實(shí)踐中，處理此類案件的一般原則是什么?
侯玲玲表示，實(shí)務(wù)中，勞動(dòng)者主張同工同酬的請求很難得到支持。她的學(xué)生對網(wǎng)上公開的勞務(wù)派遣工主張同工同酬判例進(jìn)行統(tǒng)計(jì)共170例，不支持的159例，主要理由是作為原告的勞動(dòng)者無法證明同工。 實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)同工同酬，重要難點(diǎn)之一就是舉證責(zé)任的分配問題。歸納勞動(dòng)者主張同工同酬未獲支持的判例，都是因?yàn)槲茨芘e證。
而實(shí)際上，根據(jù)舉證責(zé)任分配原則，針對主張同工同酬權(quán)益的案件，用人單位對于同工同酬證據(jù)取得更便利，應(yīng)該由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，未能舉證時(shí)應(yīng)承擔(dān)不利后果。當(dāng)然，這并不是說勞動(dòng)者就沒有舉證義務(wù)。
徐增鵬表示，上述規(guī)范性文件中規(guī)定同工同酬，主要是為了防止工資分配中的歧視行為，要求在同一單位，勞動(dòng)報(bào)酬的分配，不能因?yàn)樾詣e、身份、種族、性取向等不同;不能對在同樣的勞動(dòng)條件下，提供了相同的勞動(dòng)數(shù)量和質(zhì)量的勞動(dòng)者，采取不同的工資分配方法。
2、《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第9條關(guān)于福利的規(guī)定是對同工同酬含義的拓展嗎 ?
徐增鵬指出，該規(guī)定，并非對人社部相關(guān)負(fù)責(zé)人關(guān)于“勞務(wù)派遣職工同工同酬權(quán)利不包括福利和社保”的否定。“與工作相關(guān)的福利待遇”主要是針對被派遣勞動(dòng)者這一群體自身的福利而言的，不牽涉到和正式工的福利的比較。
3、要實(shí)現(xiàn)同樣工作同等待遇，立法方面需要怎樣完善?
侯玲玲指出，同工同酬權(quán)是平等權(quán)在勞動(dòng)報(bào)酬上的落實(shí)，屬于人權(quán)范疇，許多國家是規(guī)定在反歧視法中。最初同工同酬主要是用于女性勞動(dòng)者，主要是為了禁止男女報(bào)酬歧視，實(shí)現(xiàn)男女平等。我國勞動(dòng)派遣引發(fā)的身份性差別報(bào)酬出現(xiàn)，是《勞動(dòng)合同法》規(guī)定勞動(dòng)派遣同工同酬的主要原因。
徐增鵬表示，要想實(shí)現(xiàn)同樣工作同等待遇，第一，將勞務(wù)派遣中的同工同酬明確為規(guī)則，對于派遣工和用工單位的職工在相同的崗位上，實(shí)行同工同酬，同酬還要包括福利待遇。第二，對于非勞務(wù)派遣的同工不同酬，要從反歧視的角度上完善立法，對于歧視勞動(dòng)者的行為規(guī)定法律后果，勞動(dòng)者的救濟(jì)渠道。
